[案情]

浙江御府餐饮连锁管理有限公司（以下简称御府公司）经绍兴市工商行政管理局登记成立，经营期限截至2017年1月30日，股东为茹伟明、沈兴标、王黎明、陈志芳、楼奕妤、王锐、陆斌等七人，其中，茹伟明、沈兴标、王黎明、陈志芳占总股本的49%，楼奕妤、王锐、陆斌占总股本51%，王锐担任公司法定代表人及执行董事，楼奕妤担任公司监事。公司成立后，对外开设宁波天一店、诸暨加工中心店和绍兴咸亨店。2010年11月以来，御府公司三处经营场所先后关闭，其中宁波市天一店未年检，租赁经营场所已被法院依法拍卖；诸暨市中心店未年检，经营场所已被房东收回改为他用，绍兴市咸亨店也已停业关闭。御府公司存在多项债务，部分债权人已起诉至法院。2011年3月29日，原告茹伟明、沈兴标、王黎明、陈志芳诉称被告御府公司经营管理发生严重困难，请求法院依法判决解散御府公司。

[分歧]

在审理过程中，围绕原告茹伟明、沈兴标、王黎明、陈志芳诉请解散被告御府公司是否符合公司法第一百八十三条有关“通过其他途径不能解决”的规定，存在两种观点：

第一种观点认为，现被告御府公司不存在公司章程规定的营业期限届满或其他解散事由，也不存在股东会决议解散、公司合并分立解散或依法被吊销营业执照、责令关闭等公司法第一百八十一条所规定的公司解散原因，已达到“通过其他途径不能解决”的标准。

第二种观点认为，公司司法解散应是其他救济途径不能解决的基础上最终的救济手段。原告持有全部股东表决权的49%，可通过自行召开股东会等自救方式解决公司现有状态，现无相关证据证明原告已采取自救措施打破公司僵局，故原告的诉请不符合公司法第一百八十三条规定公司司法解散应“通过其他途径不能解决”的标准。

[解析]

笔者同意第二种观点。

首先，公司解散之诉是司法强制解决公司僵局的最终机制，法院在受理司法解散公司之诉时，应审查通过其他途径解决公司经营管理困难的现实可能性。事实上,在公司出现僵局时，公司法对于股东权益的保障,在司法解散制度之外,亦设置了其他救济方法。例如若公司长时间未召开股东会，根据公司法第四十一条的规定，可以由监事会或者不设监事会的公司的监事召集和主持，监事会或者监事不召集和主持的，代表十分之一以上表决权的股东即可自行召集和主持；若股东认为股东会、董事会决议内容违反法律、行政法规的，或认为股东会、董事会的会议召集程序、表决方式违反法律、行政法规或者公司章程，或者决议内容违反公司章程的，股东也可以提起股东会、董事会决议无效或撤销之诉；股东还可以协商或者寻求股权转让、公司分立等自救措施。原告股东在起诉时，应提供曾采取过相应旨在打破公司僵局行为而且产生影响的相关证据。

其次，公司法司法解释（二）第五条也进一步要求法院在审理解散公司诉讼案件中，应当注重调解。在当事人协商同意由公司或者股东收购股份，或者以减资等方式使公司存续，且不违反法律、行政法规强制性规定的，法院应予支持。这实际上也阐明了最高人民法院在对待公司司法解散诉讼案件中，要求应在其他途径不能解决才予以审判的态度。

最后，公力救济的适用,至少应以原告股东采取过旨在打破公司僵局的内部救济途径为前提,这也体现的是对公司自治立法精神的贯彻,即尽量扩大公司自治、缩小公司管制的空间。当然我们也应当避免机械地理解该标准，应根据具体情形分析，例如原告股东是否采取过旨在解决公司僵局的行动，行动是否产生影响，其他股东是否有所回应等，在其他途径显已不可能进行时，视同通过其他途径不能解决。

综上，从原告股东茹伟明、沈兴标、王黎明、陈志芳的诉讼请求及提供的证据分析，其并未采取过任何旨在解决僵局的自救行动，故法院驳回茹伟明、沈兴标、王黎明、陈志芳解散公司的诉讼请求符合法律规定和立法精神。

（作者单位：浙江省绍兴市人民检察院 绍兴市中级人民法院）
中国保险监督管理委员会


关于跨境人民币结算再保险业务有关问题的通知

保监发〔2011〕49号


各保险公司：

　　为规范跨境人民币结算再保险业务，防范潜在风险，促进跨境人民币结算再保险业务平稳健康发展，现就有关问题通知如下：

　　一、跨境人民币结算再保险业务，是指中国境内（不含港澳台）的保险公司从中国境外分入以人民币为结算货币的再保险业务。

　　二、开展跨境人民币结算再保险业务的保险公司（包括以转分保方式接受跨境人民币结算再保险业务的保险公司，下同），偿付能力充足率应在最近两个季度连续保持在150％以上；偿付能力充足率低于150％时，应停止签订新的跨境人民币结算再保险合同。

　　三、开展跨境人民币结算再保险业务的保险公司，最新财务实力评级至少应符合下列标准之一：

　　（一）标准普尔（Standard & Poor’s）评级应不低于A-。

　　（二）A.M. BEST评级应不低于A-。

　　（三）穆迪（Moody’s）评级应不低于A3。

　　（四）惠誉（Fitch）评级应不低于A-。

　　保险公司最新财务实力评级低于上述标准的，应停止签订新的跨境人民币结算再保险合同。

　　四、保险公司进行再保险业务跨境人民币结算，应当是根据《企业会计准则》、《保险合同相关会计处理规定》及有关规定，能够确认为保费收入的部分。

　　五、保险公司接受跨境人民币结算再保险业务，应制定完善的业务管理制度和财务管理制度，从境内外金融市场环境、境外合作保险公司风险管理水平、分入业务综合成本等方面，审慎评估分入业务风险，提高对跨境人民币结算再保险业务的风险管理能力。

　　（一）根据自身的承保能力，合理确定风险累积水平。

　　（二）密切关注交易对手风险，对境外合作保险公司的风险管理能力建立动态评估方法，实时关注境外合作保险公司承保策略、理赔管理的变动。

　　（三）对于比例分保业务

　　1、应合理确定分保比例。原则上，保险公司接受每一原保险保单的分保比例不得达到100％。

　　2、应要求境外合作保险公司建立实名投保制度，对于财产保险业务，应提供被保险人名称和地址等；对于人身保险业务，应提供被保险人的姓名及其有效身份证明等。

　　3、应合理确定每一原保险保单的分保限额。

　　（四）全面、准确评估与分出公司之间的信息不对称性和滞后性造成的风险。

　　（五）提高资金跨境结算的时效，防范流动性风险。

　　（六）加强汇兑风险管理，防范汇率波动对业务经营造成不利影响。

　　六、开展跨境人民币结算再保险业务的保险公司，应建立完善的再保险业务信息系统。

　　（一）应按照《再保险数据交换规范》（详见保监发〔2007〕132号)的规定，建立标准的再保险业务数据管理系统。

　　（二）应建立单独的境外再保险分入业务管理模块，从分保方式、险种类别、产品设计类型、期限长短、业务年度等维度对业务经营结果进行实时查询和统计分析。

　　（三）应建立完善的报表管理体系，控制每一生命或危险单位在不同业务来源中的风险累积，分析识别大额、可疑交易。

　　（四）应建立完善的电子核保体系，切实管理再保险交易中的业务风险。

　　七、开展跨境人民币结算再保险业务的保险公司，应向我会提交下列材料：

　　（一）在开展跨境人民币结算再保险业务前，应向我会提交本通知第五、第六条规定的有关制度。若上述制度发生变更，应在变更后的10个工作日内向我会报告。

　　（二）应在每一份跨境人民币结算再保险合同生效后10个工作日内，向我会报告该项业务的风险评估材料、再保险合同简要文本、最近2个季度的偿付能力充足率、签约时的财务实力评级、再保险业务确认为保费收入的依据和方法。

　　（三）每季后50天内向我会提交《跨境人民币结算再保险业务经营情况统计表》（见附件），并将统计表的电子版发送至reinsurance@circ.gov.cn邮箱。

　　附件：1、关于跨境人民币结算再保险业务经营情况统计表的填写说明

　　2、跨境人民币结算再保险业务经营情况统计表



　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　 　中国保险监督管理委员会

　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　 　 二〇一一年八月二十三日

　　附件1：

　　关于跨境人民币结算再保险业务经营情况统计表的填写说明

　　1、险种类别：对于产险公司业务，按全险种、非水险、水险、财产险、车险、工程险、船舶险、船建险、船舶船建险、责任险、货运险、意外险、短期健康险、信用险、保证险、农险、航天航空险、石油险、核保险和其他进行分类；对于寿险公司业务，按人寿保险、意外伤害保险、健康保险和其他进行分类。

　　2、产品设计类型：对于产险公司业务，按保障型产品、预定收益产品、非预定收益产品进行分类；对于寿险公司业务，按普通型、分红型、万能型、投资连结型、其他新型产品进行分类。

　　3、合同止期：若为开口合同，没有设定合同结束时间，则不用填写。

　　4、分保方式：按成数方式、溢额方式、超赔方式进行填写。

　　5、原始保单分出比例：对于成数方式，按原保险单分出的比例填写；对于溢额方式和超赔方式，不用填写。

　　6、再保险人接受比例：按分入公司对再保险合同的接受份额填写。

　　7、自留额：对于溢额方式，是指分出公司在合同中的自留部分；对于超赔方式，是指分出公司在合同中的起赔点。成数方式不用填写。

　　8、合同限额：对于产险公司业务，是指再保险合同的责任限额；对于寿险公司业务，是指再保险合同所能接受的累计保费。未设定合同限额的不用填写。

　　9、资金运用收益率：该业务投资收益未能实现独立核算的保险公司，按公司总资产本年平均资金运用收益率计算；实现独立核算的保险公司，按该业务本年实际资金运用收益率计算。

　　10、年化分保手续费率：分入公司按合同约定向分出公司支付的历年手续费率的算术平均值。

　　11、合同承诺收益：分入公司按合同约定当年支付给分出公司，后者用于支付被保险人投资收益的金额，包括分保手续费中用于弥补分出公司红利支出的部分。

　　12、年化承诺收益率：分入公司对历年的合同承诺收益的算术平均值。

　　13、预定赔付率：分出公司对该业务赔付率的精算假设。

　　14、管理费用率：该业务未能实现单独核算的保险公司，按公司平均管理费用率计算；实现单独核算的保险公司，按该业务实际管理费用率计算。

　　15、综合成本率：该业务按照精算方法测算的包括各项成本在内的年均成本率。

　　16、分保余额＝分入保费－分保手续费（含税）－合同承诺收益－赔款金额－满期给付－退保金额。

　　17、填写的电子表格应发送至reinsurance@circ.gov.cn。